Дипломная работа: Юридические лица в гражданском праве России и Монголии: сравнительно-правовой анализ
Таким
образом, закон «О компаниях» предполагает наличие у компании нескольких органов
управления и закрепляет возможность создания как двухзвенной, так и трехзвенной
системы органов управления компании.
В рамках
отмеченных систем управления компанией допустимы различные модели управления. Модель
управления компанией представляет собой конкретную структуру, (т.е.
определенный набор органов управления) от которой зависит объем полномочий каждого из этих
органов.
В
нынедействующем законе «О компаниях» предусмотрены 4 подобные модели.
Первая
модель
Вторая
модель
Третья модель
Четвертая модель
Однако, как
показывает опыт, большинство монгольских преприятий создаются в форме компаний
с ограниченной ответственностью. При составлении устава компании с ограниченной
ответственностью учредители широко используют примерные уставы, разработанные
Регистрационной службой при Главном национальном налоговом управлении Монголии,
регистрации в которой подлежат все компании, согласно закону о государственной
регистрации юридических лиц.[193]
Примерный
устав компании с ограниченной ответственностью с несколькими учредителями
предусматривает использование второй модели управления, а компании с
ограниченной ответственностью с одним учредителем – четвертой. Учредители
совместных компаний (предприятий), как правило, обращаются к примерному уставу предприятий с
иностранными инвестициями, разработанному Агентством по иностранным инвестициям
и внешней торговле Монголии (именно оно дает разрешение на создание совместных предприятий и
филиалов, а также представительств иностранных компаний и акционерных обществ). Данный устав
предусматривает четвертую модель управления компанией.[194] Иными словами, вторая и
четвертая модели управления получили в стране весьма широкое распространение,
поскольку могут эффективно использоваться практически всеми компаниями.
Третья
модель применяется для управления такими совместными предприятиями, которые
имеют значительный оборот и активы. Первая модель редко встречается на
практике, но она может использоваться для управления крупными компаниями с
многочисленными акционерами.
Таким
образом, учредители монгольских компаний используют не все модели управления,
предусмотренные в законе «О компаниях», поскольку в свое время утверждение его
положений не сопровождалось принятием соответствующих нормативных документов,
регламентирующих компетенции и структуру органов управления компании. Поэтому
на практике учредители монгольских компаний при разработке учредительных
документов зачастую оставляют без должного внимания вопросы структуры органов
управления. В то же время примерные уставы компаний с ограниченной ответственностью
и совместных предприятий не предполагают возможности реализации первой модели,
поскольку она предусмотрена для управления крупными компаниями с
многочисленными акционерами.
В связи с
тем, что до сих пор не разработаны нормативные документы, регламентирующие
структуру и деятельность органов управления компаниями, возникает необходимость
совершенствовать правовое регулирование данной сферы.
Учитывая многообразие юридических вопросов в отношении
корпоративного управления, выявленных практикой применения закона «О компаниях»
представляется целесообразным объединить правовые проблемы совершенствования
корпоративного управления в группы на достаточно условных основаниях. К первой
группе можно отнести вопросы, возникающие в процессе применения закона «О
компаниях» и вызванные в значительной степени несовершенством его положений и
трудностями правоприменения. Вторую группу составляют вопросы, связанные с
необходимостью внедрения определенных стандартов и принципов корпоративного
права.
Рассмотрим первую группу проблем. Как изложено выше, закон «О
компаниях» для обеих видов компаний предусматривает систему управления,
состоящую из трех звеньев. Таким образом, управления компаниями с ограниченной
ответственностью включают собрание акционеров, совет представительного
управления и исполнительный орган. Но на практике учредители компаний с
ограниченной ответственностью используют обычно четвертую модель: собрание
акционеров компании и исполнительный орган (директор, исполнительный директор). Такая практика в значительной мере обусловлена несовершенством
положений закона «О компаниях» касающихся компаний с ограниченной
ответственностью.
Различая акционерные компании и компании с ограниченной
ответственностью монгольское право между тем не предоставляет достаточных
критериев для такого разграничения. Поэтому необходимо более четко
диффенцировать в законе «О компаниях» положения о компаниях с ограниченной
ответственностью и несколько упростить предложенную в нем структуру органов
управления, чтобы помочь монгольским гражданам и юридическим лицам выбрать
надлежащую модель управления компанией с ограниченной ответственностью.
С этой целью надо в законодательном порядке установить то
количество акционеров, которое должна иметь компания с ограниченной
ответственностью, если в ней создается совет представительного управления.
Например, по российскому законодательству совет директоров (наблюдательный совет) не может создаваться в
акционерных обществах с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее
пятидесяти.[195]
В Монголии, в соответствии с законом «О компаниях» число
учредителей компании с ограниченной ответственностью не должно превышать
пятидесяти. Однако после ее создания число акционеров не ограничивается (п. 1 ст. 5 Закона). По нашему мнению, закон
должен оговаривать предельное количество акционеров компании с ограниченной
ответственностью. Следует отметить, что законодательства зарубежных государств
уточняют данное количество для обществ закрытого типа (в Монголии – компания с
ограниченной ответственностью) и предусматривают последствия несоблюдения этого требования.
Например, согласно российскому законодательству число акционеров закрытого
общества не должно превышать пятидесяти. Дополнительно это требование
обеспечивается достаточно жесткой нормой п. 3 ст. 7 Федерального
закона «Об акционерных обществах», которая определяет, что если число
акционеров закрытого общества превысит установленный предел, то такое общество
в течение одного года должно быть преобразованно в открытое, либо, если число
акционеров не уменьшится до пятидесяти, оно подлежит ликвидации в судебном
порядке.[196]
В монгольском законодательстве не сформулированы четкие требования
в отношении преобразования компании с ограниченной ответственностью в
акционерную в случае, если количество акционеров превысит принятую норму.
Поэтому целесообразно законодательно закрепить предельное число акционеров
компании с ограниченной ответственностью и установить жесткое требование по
преобразованию компании с ограниченной ответственностью в акционерную.
Что касается второй группы проблем, то она связана с
необходимостью внедрения определенных стандартов и принципов корпоративного
права на основе анализа норм корпоративного поведения. При этом в первую
очередь надо разработать и утвердить нормативные документы, регламентирующие
структуру и деятельность органов управления компании, а именно: кодекс
корпоративного поведения, подготовительный с учетом практики судов и арбитажных
органов Монголии.
Как показывает зарубежный опыт, принятие кодекса корпоративного
поведения положительно влияет на экономические показатели деятельности компаний
и хозяйствующих субъектов и на их способность привлекать капитал, необходимый
для экономического роста. Кодекс корпоративного поведения охватывает
разнообразные действия по управлению компаниями и должен обеспечить акционерам
реальную возможность осуществлять свои права, связанные с участием в компании.
С его помощью гражданам и юридическим лицам будет легче выбрать надлежающую
модель управления и разработать схему управления компанией в соответствии с
масштабом ее деятельности и финансовыми возможностями, особенно при учреждении
новых компаний, а также в случае необходимости совершенствования существующей
структуры.
При создании указанного кодекса необходимо учитывать принципы
корпоративного управления, разработанные Организацией Экономического
сотрудничества и развития (ОЭСР),[197] в
соответствии с которыми в последние годы в ряде зарубежных государств были
приняты кодексы корпоративного управления и аналогичные им документы. Например,
в России Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг в своем распоряжении от 4
апреля 2002 года №421/р «О рекомендации к применению кодекса корпоративного
поведения» предписывает акционерным обществам, созданным на территории
государства, следовать положениям кодекса корпоративного поведения, одобренного
на заседании Правительства РФ от 28 ноября 2001 года.[198]
Итак на основании анализа проблем правоприменения закона «О
компаниях» можно сделать вывод, что соответствующие органы государственной
власти Монголии должны более четко дифференцировать его положения о компаниях с
ограниченной ответственностью и несколько упростить утвержденную в нем
структуру органов управления.
Для этого рекомендуем законодательно закрепить, какое количество
акционеров должно быть в компании с ограниченной ответственностью для создания
в ней совета представительного управления, а также четко определить предельно
допустимое количество акционеров для данного вида компаний и установить жесткие
требования (подобные
требованиям, предусмотренным в российском акционерном законодательстве) по преобразованию компании
с ограниченной ответственностью в акционерную при нарушении данной нормы. Соответствующие
изменения следует внести в закон «О компаниях» в целях совершенствования
положений о компаниях с ограниченной ответственностью.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 36, 37, 38, 39, 40, 41, 42, 43, 44, 45 |