Курсовая работа: Биржевые сделки
Законодатель,
подчеркивая эти отличительные характеристики, в некоторых статьях вышеназванных
Законов ставит знак равенства между этими субъектами. Так, ст.9 Закона о
товарных биржах, перечисляя посредническую деятельность и указывая субъектов,
занимающихся ею, выделяет среди них дилера и дилерскую деятельность, хотя
очевидно, что дилер посредником не является (сам покупает и продает для себя),
а дилерскую деятельность сложно назвать посреднической деятельностью. Статья 10
Закона о биржах перечисляет биржевых посредников и среди них не указывает
дилеров. Не ясна логика законодателя: в одной статье (ст.9 Закона о биржах)
дилер объявляется посредником, в другой статье таковым не признается (ст.10
Закона о биржах). Статья 20 Закона о биржах, говоря об участии членов товарной
биржи в биржевой торговле, указывает, что члены биржи, являющиеся брокерскими
фирмами или независимыми брокерами (среди них не указываются дилеры),
осуществляют биржевую торговлю непосредственно от своего имени и за свой счет
(а так выступает только дилер), или от имени клиента и за его счет, или от
своего имени и за счет клиента, или от имени клиента, но за свой счет.
Такой подход
законодателя приводит к двум выводам: либо в законе происходит неверное
смешение понятий дилера и брокера, либо целенаправленно ставится знак равенства
между ними, что вряд ли верно.
Определенные
неточности существуют и в ст.4 Закона о рынке ценных бумаг, где говорится, что
при отсутствии в объявлении указания на иные существенные условия дилер обязан
заключить договор на существенных условиях, предложенных его клиентом. В случае
уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о
принудительном заключении такого договора и/или о возмещении причиненных
клиенту убытков. Но о каком клиенте идет речь? Если мы говорим о клиенте в смысле
доверителя или комитента, то исчезает разница между брокером и дилером, о
которой говорится в п.1 этой же статьи. Именно это их и отличает. И в этом
случае фигура дилера теряет практический смысл, т.к. он превращается в
представителя или посредника, но такая форма уже существует - это брокер. Если
же под клиентом понимать контрагента дилера, т.е., противоположную сторону
договора, то тогда все встает на свои места. Статья 4 Закона о биржах в таком
понимании вводит ограничение и противоречит такому существенному принципу
гражданского законодательства, как свобода договора. В этом случае получается,
что при отсутствии в объявлении указания на иные существенные условия дилер
обязан заключить договор на существенных условиях, предложенных его
контрагентом, что, с моей точки зрения, также не является правильным.
Если провести
аналогию между дилером и обычным магазином, то увидим, что правоотношения в
обоих случаях идентичны. Магазин также приобретает товар для дальнейшей
продажи, но было бы ошибочным считать, что магазин является посредником в
юридическом смысле слова, хотя с экономической точки зрения магазин выступает
посредником между производителем и потребителем произведенной продукции.
Дилеры,
участвующие в торгах на товарных биржах, обязаны получить лицензию в КТБ при
МАП, а дилеры, участвующие в торгах на фондовой бирже, получают лицензию в
ФКЦБ. Об организационно-правовой форме дилера говорится в ст.4 Закона о рынке
ценных бумаг: дилером может быть только юридическое лицо, являющееся
коммерческой организацией. А в постановления ФКЦБ России от 23 ноября 1998 г. N 50 «Об утверждении Положения о лицензировании различных видов профессиональной деятельности
на рынке ценных бумаг РФ» п.6.1 уточняется, что лицензию на осуществление дилерской
деятельности может получить коммерческая организация, созданная в форме
акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.
Трейдер
заключает деривативный договор от имени дилера, следовательно, права и
обязанности возникают непосредственно у дилера, он становится собственником
купленных по фьючерсу или опциону ценных бумаг. Продаются также ценные бумаги,
принадлежащие дилеру.
Именно дилер
вносит начальную (залоговую) маржу (маржа – сумма дохода, получаемая в
результате совершения экономической операции), а не трейдер. Именно дилер
выступает стороной договора, субъектом правоотношения, вытекающего из
фьючерсного или опционного контракта.
Таким
образом, в отличие от других участников оборота срочных сделок, дилеры
выступают стороной договора и, следовательно, субъектом правоотношения,
вытекающего из фьючерсного или опционного договора. Дилер от брокера отличается
как целью, так и способом осуществления своей деятельности. В отличие от
брокера, дилер становится собственником купленного биржевого актива и продает
принадлежащий ему на праве собственности актив. Доход дилера состоит из разницы
цен продажи и покупки биржевого актива, а доход брокера - это комиссионное
вознаграждение, получаемое от доверителя или комитента[24].
Представляется, что в законодательстве следует провести четкую границу между
фигурами дилера и брокера.
Брокер
В
соответствии с п.1 ст.3 Закона о рынке ценных бумаг брокерской признается
деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от
имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их
размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных
договоров с клиентом.
В отличие от
дилеров, брокеры осуществляют посредническую или представительскую
деятельность.
В
соответствии со ст.9 Закона о товарных биржах, брокерской деятельностью
признается совершение биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и
за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет
клиента. Таким образом, вышеназванные Законы одинаково трактуют брокерскую
деятельность. Статья 20 Закона о товарных биржах отождествляет брокера и
дилера, указывая, что брокер осуществляет биржевую торговлю непосредственно от
своего имени и за свой счет. Однако брокер может выступать от своего имени и за
свой счет только при совмещении брокерской деятельности с дилерской, и в этот
момент он выступает не как брокер, а как дилер. Кроме того, в ст.22 указанного
Закона говорится, что биржевыми брокерами являются служащие и представители
предприятий, учреждений и организаций - членов биржи и биржевых посредников, а
также независимые брокеры.
В
соответствии со ст.23 Закона о товарных биржах совершение фьючерсных и
опционных сделок в биржевой торговле осуществляется биржевыми посредниками,
биржевыми брокерами на основании лицензий, выдаваемых КТБ при МАП. Лицензии в
области фондовой биржи получают в ФКЦБ на основании постановления ФКЦБ России N
50. В пункте 6.1 постановления указывается, что лицензия на осуществление
брокерской деятельности может быть выдана коммерческой организации, созданной в
форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.
Поэтому на фондовой бирже физические лица не могут осуществлять брокерскую
деятельность. Это возможно на товарных биржах, поскольку Закон о товарных
биржах допускает существование брокера без образования юридического лица.
Статья 10 данного Закона говорит о независимом брокере, под которым понимается
физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке в качестве
предпринимателя, осуществляющего свою деятельность без образования юридического
лица.
Таким
образом, брокер, в отличие от дилера, действует не в своих интересах, а в
интересах клиента; в зависимости от вида договора, заключенного между брокером
и клиентом, субъектом правоотношения, вытекающего из фьючерсного или опционного
контракта, выступает либо клиент (договор поручения), либо брокер (договор
комиссии); сам факт участия в правоотношении брокера, заключающего деривативный
договор клиента, не превращает этот договор в трехстороннюю сделку, а срочный
контракт все равно остается двухсторонне обязывающим договором.
Можно сделать следующий
вывод: в совершении биржевой сделки может принимать достаточно большое
количество субъектов. Присутствие того или иного субъекта в механизме
осуществления биржевой сделки обусловлено предметом биржевой сделки. Но при
этом сторонами биржевого контракта все равно являются субъекты, непосредственно
представляющие интересы продавца и покупателя.
Глава ΙΙ.
Порядок совершения биржевых соглашений
§ 1. Предмет,
содержание и существенные условия биржевого договора
Биржевые
договоры, заключаемые в процессе торгов, именуются биржевыми контрактами.
Биржевые
контракты приобретают силу с момента подписания сторонами и регистрации на
бирже и действуют до полного выполнения сторонами своих обязательств. Однако,
биржевой контракт оформляется на основании устного соглашения, зафиксированного
маклером в ходе биржевых торгов и ответственность сторон по биржевой сделке
наступает до подписания контракта на основании правил торговли, установленных
биржей.
Биржевые
контракты составляются в трех экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу
и распределяются следующим способом: один - для покупателя, один - для продавца
и один сохраняется в делах биржи.
Разрыв
контракта в одностороннем порядке не допускается, кроме случаев,
предусмотренных действующим законодательством и в случаях, оговоренных
контрактом.
Изменения и
дополнения к биржевому контракту осуществляются исключительно в письменной
форме в виде дополнения к контракту и свидетельствуются подписями
уполномоченных представителей обеих сторон. Все осуществленные надлежащим
образом приложения к контракту составляют его неотъемлемую часть.
Биржевые
контракты состоят из нескольких статей, содержащих все основные условия
передачи товара продавцом покупателю. Далее раскроем содержание т.е. основные
статьи, дающие полное представление о биржевом контракте, как о юридическом
документе.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12 |